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La ironía de la ilegalidad del Expediente Médico Digital en RD

15/11/2019 15:16 0 Comentarios Lectura: ( palabras)

Por Gilberto Objio Subero

En República Dominicana comercializar con datos médicos, almacenarlos en la nube sin el consentimiento expreso del paciente, transferirlos a terceros, procesarlos para derivar beneficios económicos, usarlos para calcular un seguro de vida o los riesgos de un seguro de salud o simplemente almacenarlos en medios digitales no está regulado en la Normativa Nacional de Expedientes Clínicos que data de 2003.

La ironía es que sí se encuentran reglamentadas una serie de conductas que podrían llevar a prision a las personas que conserven en formato digital informaciones médicas privadas, que las vendan, transmitan o que las consulten sin expresa autorización.

En este sentidol, puedo afirmar sin temor a sonar escandaloso, que la mayoría de los software de almacenamiento de datos de historias clínicas operan al margen de la ley y la normativa sanitaria.

En consecuencia, el derecho a la historia clínica y al contenido del expediente médico, está regida por normas y leyes que no responden a la realidad actual y que requiere de interconexión en tiempo real para una prestación adecuada de los servicios de telemedicina y hasta de medicina básica.

La Norma No. 32 de Expedientes Clínicos, define el Expediente Cli?nico como: El conjunto de documentos escritos, gra?ficos e imagenolo?gicos o de cualquier otra i?ndole, en los cuales el personal de salud, debera? hacer los registros, anotaciones y certificaciones correspondientes a su intervencio?n, con arreglo a las disposiciones sanitarias.

Establece que el resguardo del expediente corresponde al centro médico, y que cualquier soporte electromagnético es puramente auxiliar. Por lo que el expediente siempre deberá estar disponible en físico.

En consecuencia, los pacientes que no consientan expresamente en los consentimientos informados, así como en los contratos de hospitalización donde sus informaciones sean duplicadas en sistemas informáticos con almacenamiento local o remoto, pueden reclamar legalmente una violación expresa a su derecho a la privacidad; que como veremos, en la Ley de Crímenes y Delitos de Alta Tecnología contempla penas que van desde 6 meses a 2 años, de 3 meses a 5 años y más.

Veamos tres casos usuales de personas que no saben que están violando la ley.

Caso No.1. Mandar fotos de pacientes por whatsapp o subirlas a instagram. Si un paciente que no ha autorizado que su expediente sea usado en formato digital, se percata que un tercero ha obtenido acceso a sus informaciones (así sea algo tan aparentemente sencillo como compartir por whatsapp entre doctores una foto que comprometa su intimidad) puede accionar legalmente:

Ley de Crímenes y Delitos de Alta Tecnología: Arti?culo 19.- Uso de Equipos para Invasio?n de Privacidad. El uso, sin causa legi?tima o autorizacio?n de la entidad legalmente competente, sistemas electro?nicos, informa?ticos, telema?ticos, telecomunicaciones, o dispositivos que puedan servir para realizar operaciones que atenten contra la privacidad en cualquiera de sus formas; se sancionara? con la pena de seis meses a dos an?os de prisio?n y multa de cinco a quinientas veces el salario mi?nimo.

Caso No.2 Consulta de bases de datos y contactos de pacientes segregados por condiciones médicas. Si los datos médicos de una persona, o un grupo de personas son vendidas para fines de estadísticas, ser procesados con fines comerciales; como por ejemplo, venderle a una población de diabéticos una cierta medicina o programa de afiliación, por el estatus de ilegalidad que tiene el comercio de datos médicos no consentidos expresamente, esta actividad podría ser perseguida con penas de 3 a 5 años de prisión.

Arti?culo 20.- Comercio Ili?cito de Bienes y Servicios. La comercializacio?n no autorizada o ili?cita de bienes y servicios, a trave?s del Internet o de cualquiera de los componentes de un sistema de informacio?n, se castigara? con la pena de tres meses a cinco an?os de prisio?n y multa de cinco a quinientas veces el salario mi?nimo.

Caso No.3. Responsabilidad de los gerentes y las compañías por omisión de su deber de vigilancia. Los gerentes y compañías, que por omisión o negligencia comercializan productos que infringen la privacidad de los expedientes médicos están comprometiendo su responsabilidad civil y penal, y la de sus socios en virtud del artículo 60 de la ley de Crímenes y Delitos de Alta Tecnología, que establece que:

Arti?culo 60.- Responsabilidad Civil y Penal de las Personas Morales. Adema?s de las sanciones que se indican ma?s adelante, las personas morales son responsables civilmente de las infracciones cometidas por sus o?rganos o representantes.

La responsabilidad penal por los hechos e infracciones contenidas en esta ley, se extiende a quienes ordenen o dispongan de su realizacio?n y a los representantes legales de las personas morales que conociendo de la ilicitud del hecho y teniendo la potestad para impedirlo, lo permitan, tomen parte en e?l, lo faciliten o lo encubran.

La responsabilidad penal de las personas morales no excluye la de cualquiera persona fi?sica, autor o co?mplice de los mismos hechos. Cuando las personas morales sean utilizadas como medios o cubierta para la comisio?n de un crimen o un delito, o se incurra a trave?s de ella en una omisio?n punible, las mismas se sancionara?n con una, varias o todas de las penas siguientes:

a) Una multa igual o hasta el doble de la contemplada para la persona fi?sica para el hecho ili?cito contemplado en la presente ley;

b) La disolucio?n, cuando se trate de un crimen o un delito sancionado en cuanto a las personas fi?sicas se refiere con una pena privativa de libertad superior a cinco an?os;

c) La prohibicio?n, a ti?tulo definitivo o por un peri?odo no mayor de cinco an?os, de ejercer directa o indirectamente una o varias actividades profesionales o sociales;

d) La sujecio?n a la vigilancia judicial por un peri?odo no mayor de cinco an?os;

e) La clausura definitiva o por un peri?odo no mayor de cinco an?os, de uno o varios de los establecimientos de la empresa, que han servido para cometer los hechos incriminados;

f) La exclusio?n de participar en los concursos pu?blicos, a ti?tulo definitivo o por un peri?odo no mayor de cinco an?os;

g) La prohibicio?n, a perpetuidad o por un peri?odo no mayor de cinco an?os, de participar en actividades destinadas a la captacio?n de valores provenientes del ahorro pu?blico;

h) La confiscacio?n de la cosa que ha servido o estaba destinada a cometer la infraccio?n, o de la cosa que es su producto.

I) La publicacio?n por carteles de la sentencia pronunciada o la difusio?n de e?sta, sea por la prensa escrita o por otro medio de comunicacio?n.

Pa?rrafo.- Negligencia u Omisio?n de la Persona Moral. Asimismo, se considerara? responsable civilmente a una persona moral cuando la falta de vigilancia o de control de su representante legal o empleado haya hecho posible la comisio?n de un acto ili?cito previsto en la presente ley.

Pero ¿Cómo evitar violar la ley? y seguir haciendo negocios.

Revise con sus abogados expertos en derecho médico la mejor manera de integrar a su proceso la solicitud expresa del consentimiento de su paciente para los fines necesarios.

También, cuando sea modificada la Normativa Nacional de Expedientes Clínicos, que se encontraba hasta hace poco en vistas públicas, esperemos sea integrado un capítulo extensivo sobre el tema de los expedientes médicos digitales, que son una necesidad importante.

Creemos que no tiene sentido que los proveedores de soluciones digitales estén expuestos a riesgos legales de esta naturaleza por proveer necesarias y urgentes herramientas para ayudar a los pacientes, solo porque la ley tenga vacíos graves.

Nos ponemos a la disposición de cualquier interesado para ayudarles en el mejoramiento del sector salud. Sea sector privado, público, o pacientes. Exhortamos al Ministerio de Salud Pública a adelantar los esfuerzos de dotarnos a una nueva normativa de expedientes médicos.

Por Gilberto Objio Subero

Abogado Experto en Derecho Medico

Oficina Medical Law

medicallaw@gmail.com


Sobre esta noticia

Autor:
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Fuente:
diariodesalud.com.do
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Reportaje
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